(技术合伙人合同)

　　演讲｜郑明龙（个人微信号：xmdashu）

　　来源｜念念回响

　　演讲内容：创业合伙协议条款及签署

　　演讲来源：根据@Z律师团（微信号：zlstuan）创业学院第一期2015年5月24日下午厦门站：郑明龙律师专场演讲整理，经本人审阅并授权发布。

　　人物名片：

　　Z律师团首席律师、米律创始人，北京盈科（厦门）律师事务所合伙人，厦门大学法律硕士，专注创业、股权投融资和并购法律服务，挚爱律师事业十二年。

　　大家下午好，Z律师创业学院第一期，我们安排的是四次课，每次两节，一共是八节。第一次课是在我律所上的，从今天开始我们采用移动课堂的方式，便于大家交流。今天的场地要感谢行动派琦琦，是她为我们提供的。

　　今天给大家讲的是创业合伙协议条款及签署，我们也邀请到公老师，待会为大家讲创业企业的财务规范。首先要声明一下，合伙协议和股东协议，我们今天讲的不是真正意义上的合伙协议，合伙协议是指合伙企业的章程类文件，今天讲的合伙协议还是指股东协议。

　　一、合伙协议和公司章程的区别

　　在法律上，合伙协议是指股东之间就要发起设立的一个组织，包括股权架构和相关的权利架构、出资等，是很初始的权利义务的约定，主要是公司用的协议；通俗理解意义上，合伙协议就是合伙人之间的一种游戏规则、权利义务的规范和约束。

　　从法律上，公司章程是公司的宪法，公司、股东、高管等的所有行为规范都必须遵守这个最高的规则。公司法的公司章程是有法律强制性规定的，不一定要签署股东协议，但是必须要有公司章程。公司章程的约束力比较广，对公司本身，对股东、监事、董事都具有约束力。工商局有要求必须用他们的范本，而且是不能更改的，因为他们审查起来比较麻烦。建议在设立公司章程的时候可以按照他们的范本，交上去以后再做一个章程修订案。

　　合伙协议并不是一个必备的法律文件，要约定也可以，不要约定也不影响。不过我们建议公司还是要签股东协议，因为股东协议的内容和公司章程还是不一样的。

　　关于约束力，合伙协议属于协议，就是协商，可以讨价还价，合同具有相对性原则。合伙协议的约束力相对比较窄，有参与才有约束，所以这是股东之间的一种任意性的合同，但不能约束协议外当事人。公司章程的约束力比较广，是法律必备的文件，公司章程可以约束公司的行为。

　　合伙协议仅仅是合伙人之间的一种约束，但如果协议写得好，对合伙人之间而言，其重要性比公司章程还要重要。

　　如果两者之间起冲突了要怎么办？

　　先有合伙协议，再有公司章程。公司章程是有备案的，在工商局可以对外查询。而合伙协议是内部协议，不可对外披露。

　　a、如果合伙协议在前面，公司章程在后面，毋庸置疑，后面的肯定优先于前面的，因为有登记的协议的效力肯定优于没有登记的，有备案的优先使用。

　　b、如果公司章程已经交上去了，后来又做了一个合伙协议，这种情况下按照生效时间前后来解决。

　　我的建议是公司要先有一份合伙框架协议，公司设立时，提交公司章程，然后股东之间再签一份正式合伙协议，这样就把合伙协议生效的时间后推了。约定如有冲突，效力会优先于公司章程，这是技术的处理。

　　二、签署合伙协议的建议条款

　　1、合作背景的阐述

　　合作背景的阐述是介绍大家为什么做这件事，虽然很容易被忽略，但是很重要。在梳理和描述合作背景的同时，对各方合伙人给到的资源进行梳理，这样基本上可以给项目定一个基调。比如：基于什么样的情怀，做什么样的事情，秉承什么样的理念。

　　2、创业项目的概述

　　创业项目的概述包括：公司名称、公司地址、注册资本、法定代表人、项目发展的规划、战略、目标、愿景等。这些在公司章程里面是没有的。以后如果要调整可以调整，如果不调整也不要限定得太死。

　　3、出资

　　出资是最现实的部分，包括出资方式和出资期限。

　　a、出资的方式有：现金、房产、专利、汽车、商标、可以评估的资产等。法律明确规定，劳务是不能作为出资的，但作为技术如果转为知识产权、转为专利的话就可以出资了。如果不能转化为可评估的知识产权，就要出一份协议，通过约定来解决。出资如果能评估就评估，体现为经济价值，在融资估值的时候可以适当加分。

　　b、出资的期限：协议里面要约定一条，资金必须在什么时间到位，宽限期为多久，如果在宽限期不能到位的，股权比例要做调整，如果完全不能出资的，就要退出。

　　4、股权比例

　　股权比例是合伙企业里最重要的条款。

　　比如：甲、乙、丙三个人，出资多少，占多少比例股份。有限公司是可以允许出资金额和股权比例不一样的，不一定要同股同权。如果出资没有到位可以列一个调整的条款，同时，为考虑到项目进展过程中，可能存在的合伙人之间贡献不同的情况，可以考虑预留一部分股权在持股平台，根据项目实际情况进行股权二次分配和调整。

　　5、分工

　　分工在传统的企业股东协议里面比较少见，但在互联网企业，分工是特别重要的，因为合伙人一定是背靠背，认领一亩三分地，各干各的。分工要说的细致，要列出各个岗位职责是做什么的，这也是对权利和职责的梳理，尽量要详细些。

　　6、盈亏承担

　　如果企业赚钱了要怎么分，亏钱又怎么办？常见的解决办法是根据持股比例来分。企业注册资本不建议写太高，如果仅是认缴，涉及外部债务时，合伙人就要以认缴的出资为限对外承担清偿责任。

　　7、薪资

　　在创业初期大家都是比较苦逼的，所以合伙人前期一般很少拿工资。如果融资以后可以领工资，要根据企业的情况而定。合伙人要不要领工资，一定要在协议里说清楚。

　　8、财务

　　创业初期的企业财务会比较简单，但是融资的时候会出现问题。如果条件允许，一定要提前打好财务规范化的基础。一定要注意防止公司财产和个人、家庭财产的混同，股东的有限责任是有前提的，在合规、合法的情况下是有限责任，如果在财务方面不规范，公司的钱就是我的钱，我的钱就是公司的钱。从法律上讲就叫：混同，也就是法人的面纱会被撕下来，这种情况下，合伙人要就公司的债务承担连带清偿，所以一定要区分，避免混同。

　　9、决策和表决

　　常规的理解，公司的表决一般是按照表决权来表决。在创业项目里一定要有人说了算，如果在初期的时候太过于民主，基本上事情很难做成。原则一：公司宏观发展来看，要以老大为主，CEO为主，如果方向错了老大就要承担一定的责任。原则二：涉及到专业性，运营方面，决策和表决权也要有分工，尊重专业岗位负责合伙人的意见为准。

　　10、股权的成熟

　　股权成熟条款在目前的合伙协议上比较少见，但建议可以进行相关约定。具体股权成熟条款的问题，可以参照上节课笔记。

　　11、股权调整

　　上次课，我们聊到真功夫的案例，这个就是典型的因创业合伙人在不同阶段、作用不同，而引起的股权纷争。所以，根据创业项目实际情况，可以考虑股权调整条款。第一种情况：根据每个人出资多少，能力大小和贡献度不一样，重新分配股权比例。第二种情况：到手的肉很难调，可以预留5%~10%的股权到持股平台里，到时候根据大家的贡献进行二次调配。

　　12、股权稀释

　　融资时，股权一般都是平等稀释，但也有不平等稀释的情况，比如所有融资索要稀释的股份全部预留一方合伙人那边，融资需要稀释的时候，全部从他那边走，当然，这种情况比较少见，也不建议，因为不清楚到底需要融几轮，需要稀释多少股权。

　　13、创业项目的保护

　　创业项目的保护比较容易被忽视，保密、限制、属于补充类的，一般适用员工，禁止同业、吃里扒外。保密用来约束员工，合伙人的保密也很重要，一些商业模式、商业计划，特有的但不构成专业的技术等，都要有保密的义务。大家要约定清楚，有一个共同的认知。

　　14、竞业限制

　　预防合伙人在散伙的时候离开岗位，重操旧业，另起灶炉。这种情况下要做一个限制，可以分手，但不能做同样的事情，如果违反了要承担一定的责任。

　　15、全身心投入

　　全身心投入虽然不是法律条款，也很难评判到底一个人是不是全身心投入，但是作为一种道德义务还是有必要的列入合同协议，做一些适当的描述。

　　16、商业模式保护

　　一个项目有些可能就是一个点子，足以撑起一个伟大的事业。这种情况下要专门做一个保护，只能自己做，不能对外说，否则要承担一定的违约责任。

　　17、股权转让

　　如果有合伙人退出，这一块大家要都关注，一般是禁止对外转让的，特别是对投资人。投资人要退出，转给新的合伙人进来，如果理念什么不同就很难讲。在法律上禁止转让还是有争议的，除非是大家认可。投资人可以退出，但是要有一定的限定，退出分为自愿的和被动的，自愿退出的情况很好解决，被动的情况，退出流程、补偿这些都要做好协议，才不会有后期的争议。

　　18、引进新的合伙人

　　按照合伙人的标准，引进新的合伙人一定要彼此之间互相认同，并且有足够的资源和创业项目的支持。基本上要可以跟之前退出的合伙人媲美，在资源上不会进行重叠才有意义。

　　19、清算

　　创业项目在初期都是关注赚钱、融资、要走多远等，比较不会关注失败以后怎么办。与其关注成功的方法，还不如多关注失败的教训，避免失败的方法，意味着成功会更多。

　　项目要是失败了要如何清算？比如创业积累的知识产权、商业模式、技术和秘密、用户、粉丝等资产要如何分配？公司债务如何偿还？这些都要列清楚。